Çek hukukunda yönetici pozisyonu ve istihdam anlaşması

ÇEK CUMHURİYETİ'NDE KURUL (YÖNETİCİ) POZİSYONU VE İSTİHDAM

Çek şirketinin yasal organına (yani yönetim kurulu üyesi, icra başkanı, genel müdür) üyeliğin paralel oluşumu ve aynı şirkette(“birlikte”) çalışan(yönetici) olarak pozisyon alınması, Çek Cumhuriyeti'nde devam eden tartışmaların konusu olmuştur. Bu tür bir anlaşmanın Çek şirketlerinde yaygın olduğu belirtilmelidir; bir limited şirket yöneticisinin de çalışanı olduğu neredeyse standart uygulama olarak adlandırılabilir(icra görevi dışında). Yönetim kurulu üyesi (yönetici) ile şirket arasındaki ilişki Çek Ticaret Şirketleri Kanunu (31 Aralık 2013 tarihine kadar Çek Ticaret Kanunu (513/1991 Sayılı kanun) ile yönetilirken) Çek çalışanı ve Çek şirketi, ilgili tüm sonuçlarla birlikte İş Kanunu (262/2006 no'lu kanun değişikliği) tarafından yönetilmektedir. Bu sonuçlardan biri, şirkete verilen tazminat yükümlülüğünün ve tazminatın ödenmesiyle ilgili yükümlülüğün farklı bir anlayışıdır.

Çek mahkemeleri, özellikle iş sözleşmesinin(atama mektubu) açıkça yasal organa üyelik tatbikatı olarak iş kapsamını tanımladığı durumlarda, ancak aynı zamanda görev ve sorumlulukların üstlenilmesi halinde İstihdam bağlamında fiili olarak, yasal kurumda (yani, çalışma kapsamı dolaylı olarak üyeliğe eşitse) üyelik kullanımı da yer almaktadır.Ayrıca, mahkemeler istihdam ilişkilerini defalarca hükümsüz ve geçersiz bulmuşlardır; burada iş ilişkisi altında tutulan pozisyon yasal organın bir üyesininkiyle örtüşmüştür.

Çek mahkemelerinin hüküm süren yargı yetkisi, ticaret yasası kapsamındaki ve iş kanunu kapsamındaki performans farklılıklarının “nitelikli seçim” biçiminde kötüye kullanılmasının önlenmesi için, aynı zamanda uyuşmazlığın kabul edilemez olduğu görüşünü yansıtmaktadır (bir ve aynı kişinin her iki performans türünü iddia ettiği durumlarda)- aşağıdaki muafiyet ile.Bir Çek şirketi elbette ki böyle bir ilişkinin içeriği yasal bir organda üyeliğin kullanılmasına denk (ne de eşit gibi) olmadığı sürece herhangi bir kişiyle bir iş ilişkisi içine girebilir. Aşağıdaki durumlarda bu anlaşmanın meşru olması koşuluyla, iş sözleşmesinin bir üyenin statüsündeki konumundan farklı bir tür iş için yapılması şartıyla. Bu nedenle, iş sözleşmesinde görev ve sorumlulukların kapsamının tam olarak tanımlanması, aynı kişinin yönetim kurulu üyesi olarak yaptığı işle çakışmaması için çok önemlidir.Şu anda, Çek yasaları yukarıda açıklanan durumla ilgili açık bir düzenleme sağlamaz.

İSTİHDAM İLİŞKİLERİ VE YÜRÜTME POZİSYONUN (KURUL ÜYESİ) PERFORMANSI ARASINDAKİ TEMEL FARKLAR

İstihdam ilişkisi ile yürütme (yönetim kurulu üyesi) pozisyonunun performansı arasında temel farklılıklar vardır ve bu bilgi iş sözleşmesi ile Çek şirketinin genel müdürünün / yönetim kurulu üyelerinin pozisyonunun performansına ilişkin yürütme anlaşmasının karşılaştırılmasını özetler. Farklılıklar için olası çözümler için öneriler de içeren aşağıdaki tabloda daha ayrıntılı bilgi de yer almaktadır.

Özellikle, Çek Çalışma Kanunu'nda yer alan ve bütünüyle ve ilgili iş mevzuatında çalışanın pozisyonunun ve korumasının belirli yönlerini vurgulamak istiyoruz. Öte yandan, Çek Çalışma Kanunu (ve Çek yasalarının diğer hükümleri) tarafından sağlanan yürütme sözleşmesi için tam korumayı sağlamak mümkün değildir. Bu nedenle, iş kanunu tarafından yönetilen bir çalışanın korunmasının tüm unsurlarını yürütme sözleşmesine tamamen devretmenin mümkün olmadığı belirtilmelidir. Yürütme sözleşmesi, İş Kanunu ile korunmayan tamamen farklı bir yasal ilişkidir.

Ayrıca, iş hukuku mevzuatında bir değişiklik olması durumunda, bu değişikliklerin mevcut iş ilişkilerini de etkilediğine dikkat etmek gerekir. Yürütme anlaşması durumunda, her iki taraf da değişikliklere izin vermek zorundadır.

Yürütme anlaşması her zaman taraflar arasındaki ticari ilişkinin konusudur ve Çek iş kanunu altındaki çalışanlar için yürütme için aşağıdaki gibi aynı korumayı sağlamak mümkün değildir. Bununla birlikte, yürütmenin işlevlerinin uyumu, yani yürütmenin istihdam ilişkisi, uzun vadeli problemlidir ve önerilemez.En sorunlu olan, 9 Aralık 2010 tarihli Çek Yüksek İdare Mahkemesi'nin 3 Ads 119 / 2010-58 sayılı, bir yöneticinin hastalık sigortasına katılımını, yönetici ile yapılan iş sözleşmesine dayanarak kabul etmeyen ve yerleşik özel dava yasasını kesinlikle geçersiz kılan bir iş sözleşmesi ile ilgili verdiği karardı. Kararların ardından, bu kesin sonuçlar görecelendi, ancak aynı zamanda 11 Nisan 2018 tarihli Çek Yüksek Mahkemesinin 31 3131/2017 dosya numaralı, son kararından sonra, icra organının performansının ve potansiyel istihdamın dikkatlice izlenmesi gereklidir ve icra faaliyetlerinin iş kanunu kurallarına göre değerlendirilmesi mümkün değildir. Özellikle iş ilişkisinin genel müdür konumunda olması durumunda, yürütme pozisyonunda olan kişi için ile iş sözleşmesi yapılması önerilemez.

ZARARLARDAN SORUMLULUK

Çek kanunu uyarınca iş sözleşmesi

İş sözleşmesi, hem işçi hem de işveren tarafından, tazminat yükümlülüğünü düzenleyen özel kuralları ortaya koyan İş Kanunu tarafından her zaman kesin olarak düzenlenir.

İşverene verilen zararlar için çalışan yükümlülüğü olması durumunda, kasıtlı olarak sebep olmadıkça, çalışanın tazminat için yasal bir limit koyması çok önemlidir.

İşveren, çalışanın performans çalışması, işle ilgili yaralanmalar veya katı yükümlülüğe bağlı meslek hastalıkları sırasında yarattığı zararlardan sorumludur, bu da suçlu veya yasadışı davranış olmadığı anlamına gelir. Çalışanın, performans sırasında veya işle doğrudan bağlantılı olarak çalışması sırasında zarar görmesi yeterlidir.İşveren, çalışanın fiili zararını telafi etmekle yükümlüdür.

Çek Hukuku uyarınca yürütme anlaşması

Bir yürütme sözleşmesi durumunda, tazminat yükümlülüğü, yürütmenin “gereken idari bakım” ile devam etme yükümlülüğünü öngören Medeni Kanun tarafından yönetilir. Yürütme, her zaman gerekli yönetim bakımı ile hareket etmelidir, yani sadakat, gerekli bilgi ve özenle hareket etmelidir. Yürütücünün gereken idari bakım ile hareket edip etmediğini dikkate alırken, benzer bir durumda icra pozisyonundaki makul bir şekilde ayrıntılı bir kişi tarafından uygulanacak bakımı dikkate alır. Gerekli yönetim bakımı ayrıca, belirli bir alanda uzman bir kişi tarafından her zaman hangi konuların ele alınması gerektiğine karar verme yeteneğini de içerir. Bu yükümlülüğün ihlali, tazminat talebine neden olabilir ve bu yükümlülüğün ihlaliyle ilgili olarak şirketin yaptığı tüm zararlardan yöneticinin sorumlu olduğunu not etmek önemlidir.

Gerekli yönetimsel bakım ilkesinin ihlal edilip edilmediğine karar verirken ispat yükümlülüğü, yürütücünün bu ilkeye göre hareket ettiğini ispat etmenin bir parçasıdır. Ancak mahkemenin böyle bir durumu haksız bulduğu durumlarda ispat yükü şirkette olacaktır.

Yürütme organının sorumluluğunu dışlayacak veya sınırlayacak herhangi bir sözleşme düzenlemesi hükümsüz sayılacaktır.
Belirli durumlarda yürütme, şirketin yükümlülüklerini yerine getirmekten doğrudan sorumlu olabilir (örneğin, İş Şirketler Yasası'nın 68. Maddesi).

Özellikle, şirketin prensip olarak görevleri yürütürken malın mülkiyeti üzerinde üstlendiği veya onunla doğrudan bağlantılı olduğu zararlardan dolayı sorumlu olmaması, yürütme pozisyonunun dezavantajı olabilir.
Yürütücünün şirkete verdiği zararlar için yükümlülüğünün çözümü, ilgili ticari sigortanın sonucudur.

İŞ İLE İLGİLİ YARALANMALAR VE MESLEKİ YAKINLAŞTIRMADAN KAYNAKLANAN KAYNAKLARIN SORUMLULUĞU

Çek Hukuku uyarınca istihdam sözleşmesi

Mevzuata göre, işle ilgili yaralanma ve meslek hastalıkları durumunda işverenlerin zorunlu yasal sigorta sistemi uygulanır.

İşverenin zararla ilgili yükümlülüğünün düzenlenmesi, sadece İş Kanunu tarafından değil, aynı zamanda, iş kazası veya meslek hastalıklarından kaynaklanan zararlar için yasal sorumluluk sigortası şartlarını ve oranlarını belirleyen 125/1993 sayılı Maliye Bakanlığı Düzenlemesi tarafından da belirtilmiştir.

Çek hukuku uyarınca yürütme anlaşması

Yürütme anlaşması, İş Kanunu veya zorunlu yasal işveren sigortası gibi hasar, işle ilgili yaralanma veya meslek hastalığı durumunda yasal koruma sağlamaz, hasar, işle ilgili yaralanma veya meslek hastalığı durumunda. Muhtemel bir çözüm ticari sigorta olabilir.

ÖZEL DAVALARDA SÖZLEŞME İLİŞKİLERİNİN SONA ERMESİNİN YASAKLANMASI

Çek İş Kanunu, çalışanların belirli durumlarda istihdamın sona ermesine karşı koruma sağlar. Sadece bir iş sözleşmesi için geçerli olan İş Kanunu, işveren için, belirli durumlarda, örneğin, - hastalık, hamilelik, devlet dairesi vb. sözleşme ancak kanunla öngörülen sebeplerle sona erdirilebilir.

Yürütme anlaşmasında benzer bir koruma sağlanmaz. Yürütme derhal hatırlanır, herhangi bir zamanda geri çağrılabilir.

İSTİHDAMIN SONA ERDİRİLMESİNE KIDEM TAZMİNATI

Yasaların öngördüğü davalarda, bir çalışanın, iş akdinin feshi halinde İş Kanunu'nun öngördüğü miktarda kıdem tazminatı alma hakkı vardır. Öte yandan, yürütme anlaşmasının yasal düzenlemesi benzer bir koruma sağlamaz, ancak standart kıdem tazminatı ödenmesi durumunda, çalışan gibi olduğu gibi sözleşmeye bağlı olarak da ayarlanabilir.

Kıdem tazminatının bir örneği olarak, bir çalışanın iş performansından kaynaklanan sağlık nedenlerinden dolayı iş akdinin feshi durumundan söz ediyoruz. Bir çalışanın iş sağlığı hizmeti sağlayıcısı tarafından verilen sağlık sertifikasına dayanarak yapamaması durumunda, işle ilgili bir yaralanma nedeniyle önceki işini yapamaması halinde, İş Kanunu, ortalama kazancının on iki katına kadar kıdem tazminatı ödemesi öngörmektedir.

Yöneticiye aynı korumayı sağlamak için yürütme sözleşmesinin, İş Kanunu uyarınca kıdem tazminatıyla ilgili hükümler içerecek şekilde değiştirilmesi gerekecektir.

SONUÇ

Sonuç olarak, yukarıdaki farklılıkların istihdam ilişkisi ile yürütmenin pozisyonu arasındaki tüm olası farklılıkların tam bir listesi olmadığını, en önemlisi olduğuna inandığımız noktaların bir açıklaması olduğunu belirtmek isteriz.

Issue	Employment Relationship	Executive Agreement	Possible solution
Responsibility for damages	The Labour Code provides for specific rules governing and to a significant extent limiting the responsibility of the employee to the employer for the damages and at same time rules governing the responsibility of the employer to the employee for the damages. In terms of the employee’s liability please see for example : Section 257 (2) of the Czech Labour Code “(2) The amount of damages (i.e. compensation for damage) to be paid by an individual employee, if such damage is a result of his negligence, may not exceed an amount equal to four-and-half times his average monthly earnings before the breach of his obligation having resulted in the damage. This limit shall not apply if the damage was caused intentionally or when the employee was drunk or after abuse of other addictive substances.” Section 264 “The court may proportionally reduce certain damages due to specific causes.” In terms of the employer’s liability please see for example : Section 265 “(1) The employer shall be liable to his employee for damage (harm) sustained by the employee in performance of working tasks or in direct connection therewith by the employer's breach of statutory duties (obligations) or intentional conduct against good morals (contra bonos mores). (2) The employer shall also be liable to his employee for damage (harm) having been caused to this employee by other employees who breached their statutory obligations in performance of working tasks in the name and on behalf of the employer. (3) The employer shall not be liable to his employee for damage to the employee's means of transport which the employee used in performance of working tasks or in direct connection therewith without the employer's consent. The employer shall similarly not be liable for damage to his employee's tools, equipment and other things needed for performance of work if the employee used them without the employer's consent.“	The Czech Civil Code requires that executive always act with due managerial care. Acting with ‘due managerial care’ means acting in a way that is (i) loyal, (ii) based on enough information and (iii) thorough. When assessing whether or not an executive has acted with due managerial care, account is taken of the care that would be exercised in a similar situation by another reasonably thorough person in the executive’s position. Due managerial care includes the ability to decide which issues should be handled by an expert in a certain field. A breach of due managerial care may result in a claim for damages and it is important to stress that executive is liable for all damage which the company incurs in connection with a breach of this duty on his/her part. Should any dispute arise as to whether an executive has been acting with due managerial care, the burden of proof will always rest with the executive to prove his or her proper conduct, unless the court decides this would be unjust, in which case the company must bear the burden of proof. Any agreement excluding this executive liability will be deemed null and void. In specific cases, the executive can be also liable for fulfillment of company’s obligations (Section 68 of the Czech Business Corporations Act). The company is in principle not responsible for the damages caused to the executive and his/her property (car etc.) in performance of working tasks or in direct connection therewith.	Commercial insurance (Directors’ & Officers’ (“D&O”) Insurance).
Liability for losses arising from work-related injuries and occupational illnesses	In the Czech Republic there is currently a system of Insurance required by law, for the liability of the employer for losses arising from work-related injuries and occupational illnesses. The employer’s liability for a work-related injury or occupational illness is an objective liability and is governed by the Labour Code and the Decree of the Ministry of Finance no. 125/1993 Sb. It is enough that the employee has suffered an injury while carrying out a task at work or in direct connection with it. This means that there is no requirement to prove the employee’s fault or any illegal act. The employer is liable for losses arising from a work-related injury, even if he has broken no legal obligation or directive. Strictly speaking, it is not really insurance, but, rather, from the point of view of the operating insurance companies, an operation commissioned by the state to specifically identified insurance companies, Česká pojišťovna and Kooperativa.	No protection as the mandatory insurance protects only employees.	Commercial insurance (Directors’ & Officers’ (“D&O”) Insurance).
Termination of contractual relationship in specific cases	The Labour Code prohibits the termination of employment relationship in specific cases (Section 53 of the Czech Labour Code): illness, pregnancy, exercise of public office etc.	No similar protection. The executive can be recalled anytime with immediate effect.	No solution possible.
Severance payments in specific cases	The Labour Code provides for 12 months severance payment in case of termination of the employment relationship if the employee is not allowed according to a medical certificate issued by the occupational medical services provider or under a ruling of the competent administrative agency having reviewed the medical certificate, the employee is not allowed to perform his current work due to an industrial injury, an occupational disease.	No similar protection.	The executive agreement would have to be redrafted to take into account the specific provisions of the Czech labour law.

Daha fazla bilgi için bizimle iletişime geçebilirsiniz.

JUDr. Mojmír Ježek, Ph.D.

ECOVIS ježek, advokátní kancelář s.r.o.
Betlémské nám. 6
110 00 Praha 1
e-mail: mojmir.jezek@ecovislegal.cz
www.ecovislegal.cz

ECOVIS ježek advokátní kancelář s.r.o. hakkında:
Çek hukuk bürosu ECOVIS ježek, esas olarak Çek şirketler hukuku, Çek gayrimenkul hukuku, Çek mahkemelerinde, idari organlarda ve tahkim mahkemelerinde temsil,Çek finans ve bankacılık hukuku,konularına odaklanmakta ve uluslararası hukuk müşterilerine alternatif olarak tüm alanlarda tam danışmanlık hizmeti vermektedir. Sunulan hizmetlerin uluslararası boyutu, çoğu Avrupa ülkesinde, ABD'de ve dünyanın 75 ülkesinde faaliyet gösteren diğer ECOVIS ağı içindeki diğer yargı alanlarında işbirliği yapan lider firmalarla işbirliği yaparak sağlanmaktadır. ECOVIS ježek ekibinin Çek avukatları çok uluslu şirketlere, büyük Çek şirketlerine, orta ölçekli şirketlere ve bireysel müşterilere hukuki danışmanlık sağlamada önde gelen uluslararası hukuk firmaları ve vergi şirketlerinden uzun yıllara dayanan deneyime sahiptirler. Daha fazla bilgi için www.ecovislegal.cz/en.